第一,改變目前公司法對有限責任公司、非上市股份公司和上市公司就公司轉讓主要財產(chǎn)是否須經(jīng)股東(大)會特別決議有不同規(guī)定的做法,統(tǒng)一為不論公司是有限責任公司、非上市股份公司還是上市公司,公司轉讓主要財產(chǎn)都須經(jīng)股東(大)會以特別多數(shù)通過.公司的股權轉讓主要財產(chǎn)是公司的基礎性事務,會動搖公司的基本結構,深刻影響股東的權益.因此不宜留給公司章程自治,而是應該由公司法進行強制性規(guī)定.這一點不會因為該公司是有限責任公司、非上市股份公司或者上市公司而有所改變.另外,轉讓主要財產(chǎn)從本質上說和公司合并、分立等屬于同一類型,因此應當由股東(大)會特別多數(shù)通過,而不應僅僅由普通多數(shù)通過.

第二,引入大陸法系營業(yè)讓與這一概念,在我國公司法中已經(jīng)規(guī)定了或應當規(guī)定”主要財產(chǎn)”或”重大資產(chǎn)”(筆者以為可以將這兩個概念統(tǒng)一為”主要財產(chǎn)”)的條文中根據(jù)具體情況增加”轉讓主要營業(yè)”或”轉讓全部或主要營業(yè)”.

這樣修改的原因在于,營業(yè)和財產(chǎn)固然有一定相似之處,但二者的內涵是不同的.營業(yè)是指和公司特定業(yè)務有關的整體的、有機的營業(yè)用財產(chǎn)、非營業(yè)用財產(chǎn)和負債.而財產(chǎn)指公司的經(jīng)營性財產(chǎn).營業(yè)強調資產(chǎn)和負債的有機整體,區(qū)別于強調單個或單個集合的營業(yè)用財產(chǎn).同時規(guī)定二者可以全面涵蓋現(xiàn)實中可能發(fā)生的情形,使得法律規(guī)定更加完善,解決目前公司法中對于公司整體出售財產(chǎn)和負債如何定性的漏洞.

通過上述第一和第二點的分析,筆者認為應當對目前我國公司法(2014年版)條文進行如下修改.將第37條的第9款修改為對公司合并、分立、轉讓全部或主要營業(yè)或財產(chǎn)、解散、清算或者變更公司形式作出決議.在第43條第2款和第103條第2款的分立之后增加轉讓全部或主要營業(yè)或財產(chǎn).將第74條第2款修改為公司合并、分立、辦理公司轉讓主要財產(chǎn)或營業(yè).將第104條中的新公司轉讓重大資產(chǎn)替換為公司轉讓全部或主要財產(chǎn)或營業(yè).

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標簽：股權轉讓

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文章名稱：《對我國公司法股份轉讓建議》

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